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（三）董事会组成
为了履行董事会责任，法律应当合理设置董事会构成，以确保董事会双重职能的发挥。
1.董事类型
董事成员应当包括执行董事和非执行董事。
执行董事也称积极董事，参与企业经营，是在董事会内部接受委任担当具体岗位职务的董事，是公司的职员。
执行董事的设置有利于发挥董事会的决策职能。
非执行董事是不参与企业经营不担任职务的董事，在他被委任的公司里并没有行政上或管理上的责任，对执行董事起监督、检查和评价的作用。
有的国家还要求公司董事会须设置独立董事。
独立董事属于非执行董事的一种。
非执行董事虽然不在公司任职，但与公司之间可以存在各种利益关系。
例如，非执行董事可以是机构投资者代表、债权人代表等。
如果非执行董事独立于管理层并且除董事酬金之外与公司不存在任何利益关系，他则被视为是独立的。
独立董事以其独立身份发表独立意见，以维护公司及全体股东利益。
非执行董事及独立董事的设置有利于发挥董事会的监督职能。
我国立法要求上市公司须设立独立董事，独立董事对公司及全体股东负有忠实与勤勉的义务。
案例5-3体现了独立董事的法定职责。
【案例5-3】
郑州百文股份有限公司是一家大型的商业批发企业，1996年经中国证券监督管理委员会（以下简称中国证监会）批准在上海证券交易所上市交易。
陆某是郑州百文股份有限公司的独立董事。
2001年9月27日，中国证监会做出证监罚字［2001］19号行政处罚决定，对郑州百文股份有限公司及有关人员（包括独立董事陆某）违反证券法规的行为进行处罚。
中国证监会认定郑州百文股份有限公司存在虚假上市和上市后信息披露虚假的违法行为，独立董事陆某对此负有直接责任，对陆某处以10万元的罚款。
陆某向中国证监会申请行政复议，要求免除罚款。
中国证监会于2002年2月作出行政复议维持决定。
中国证监会坚持认为，陆某作为董事，应当对董事会决议通过的有关上市申报材料、年度报告的真实性、完整性负责，不能以担任独立董事、不在公司任职、不参加公司日常经营管理、不领取工资报酬或津贴等理由主张减免处罚。
本案中，陆某作为郑州百文股份有限公司的独立董事，对公司及全体股东负有法定义务。
独立董事不是摆设，而必须理事；担任独立董事并不是充当“花瓶”
，而是责任重大。
同其他董事一样，独立董事亦负有忠实和注意的基本义务。
除此之外，独立董事还应当履行法律特别规定的义务，对公司重大事项发表独立意见。
独立董事必须确保所有股东，尤其是中小股东的利益。
独立董事如果未尽法定义务，就要承担相应的法定责任。
这些责任包括民事责任、行政责任及刑事责任。
陆某对郑州百文股份有限公司虚假上市和上市后信息披露虚假的违法行为负有不可推卸的直接责任，他对公司的违法行为并未发表保留或反对意见，不能免责，应当承担中国证监会对其未尽义务进行的10万元行政罚款。
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